Ricardo Benítez, argentino, vivía en Buenos Aires y tenía en Madrid un piso con un valor de referencia de 420.000 € y una cuenta con 60.000 €, además de un departamento en Palermo. En 2020 otorgó testamento ante un escribano porteño dejando todo a partes iguales a sus dos hijos: Laura, que vive en Madrid desde hace diez años, y Martín, que sigue en Buenos Aires. Murió en enero. El banco madrileño les pide «el testamento español», el notario de Madrid pregunta por la ley argentina y Laura no sabe por dónde empezar.
Validez formal: la forma del lugar donde se otorgó
Que un testamento se haya hecho fuera de España no lo invalida aquí. España aplica el Convenio de La Haya de 1961 sobre los conflictos de leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias, que admite como válido en cuanto a la forma el testamento que cumpla, entre otras, la ley del lugar donde se otorgó, la de la nacionalidad del testador o la de su domicilio o residencia habitual. El Reglamento europeo 650/2012 recoge un criterio equivalente para las disposiciones escritas.
El testamento de Ricardo, otorgado ante escribano en Buenos Aires conforme a la forma argentina, es formalmente válido en España. Otra cosa es qué ley decide el contenido de la herencia.
Qué ley rige la herencia
El Reglamento 650/2012 se aplica en España aunque la ley designada sea la de un país que no pertenece a la Unión Europea. Su regla general es la ley de la última residencia habitual del causante, salvo que en el testamento haya elegido la ley de su nacionalidad.
Ricardo residía en Argentina. La ley aplicable a su sucesión, en principio, es la argentina, también para el piso de Madrid. Si esa ley remite a su vez a la española para los inmuebles situados aquí, es una cuestión técnica que debe analizarse con el Derecho argentino en la mano, y eso lo confirma un abogado argentino; nosotros no opinamos sobre Derecho extranjero. La distinción entre ley sucesoria y ley fiscal la explicamos en qué ley se aplica a una herencia internacional.
Qué documentos pide el notario español
Para aceptar la herencia en España e inscribir el piso a nombre de Laura y Martín, el notario de Madrid necesitará, como mínimo:
| Documento | Para qué | Observaciones |
|---|---|---|
| Certificado de defunción | Acreditar el fallecimiento y su fecha | Apostillado |
| Copia auténtica del testamento argentino | Título sucesorio | Apostillado; traducción jurada solo si no está en español |
| Certificado del registro de testamentos del país de origen | Comprobar que no hay otro posterior | Lo gestiona el asesor argentino |
| Certificado del Registro General de Actos de Última Voluntad español | Comprobar si hay testamento en España | Si existiera uno posterior, podría alterar el anterior |
| Acreditación del Derecho extranjero aplicable | Que el notario sepa qué dice la ley argentina | Informe de un jurista del país o certificación consular |
| NIE de cada heredero | Firma e impuestos en España | Martín debe obtenerlo |
Argentina es parte del convenio de la apostilla, de modo que no hace falta legalización consular. Y como el testamento está en español, se evita la traducción; en un testamento alemán o inglés, la traducción jurada añadiría semanas.
Dentro de la Unión Europea el trámite puede simplificarse con el certificado sucesorio europeo, que el Reglamento creó para que los herederos acrediten su condición en otros Estados miembros. No sirve para Argentina: allí se trabaja con la documentación local y su prueba en España.
El impuesto no espera a los documentos
El Impuesto sobre Sucesiones se devenga el día de la muerte y el plazo es de seis meses (artículo 67 del Reglamento del impuesto), con prórroga de otros seis si se pide en los cinco primeros. Reunir apostillas, informes de ley extranjera y NIE lleva meses. Pedir la prórroga es casi obligado en una herencia con testamento extranjero; está en cuánto tiempo tengo para liquidar una herencia.
Quién tributa y dónde, con números
Ricardo no residía en España, así que el impuesto lo gestiona la Agencia Tributaria del Estado (modelo 650). La disposición adicional segunda de la Ley 29/1987 permite aplicar la normativa de la comunidad donde esté el mayor valor de los bienes situados en España: Madrid.
- Laura reside en España: obligación personal. Tributa por su mitad de todo, incluido el departamento de Palermo (supongamos 200.000 €, es decir, 100.000 € para ella).
- Martín reside en Argentina: obligación real. Solo tributa por su mitad de los bienes situados en España. Además, como reside fuera de la Unión Europea, debe designar un representante en España antes de que termine el plazo de declaración (artículo 18.4 del Reglamento del impuesto).
Con la escala y la reducción estatales (grupo II), sin beneficios autonómicos:
- Laura: 210.000 € del piso + 30.000 € de la cuenta + 100.000 € del departamento = 340.000 €. Base liquidable: 324.043,13 €. Cuota: 40.011,04 € + 25,5 % de 84.654 € = 61.597,81 €, de la que podrá deducir lo pagado en Argentina por un impuesto similar, si lo hubo, con el límite del artículo 23.
- Martín: 210.000 € + 30.000 € = 240.000 €. Base liquidable: 224.043,13 €. Cuota: 23.063,25 € + 21,25 % de 64.408,30 € = 36.750,01 €.
La normativa madrileña que ambos pueden aplicar cambiará mucho esas cifras, pero la diferencia de base entre los hermanos se mantiene: la residencia de Laura arrastra el departamento argentino al impuesto español.
El artículo 25.2 de la Ley 29/1987 dice que, en escrituras autorizadas por funcionarios extranjeros, el plazo de prescripción se cuenta desde su presentación ante cualquier administración española. Si los herederos dejan pasar los años sin declarar y un día presentan el testamento para vender el piso, la Administración podrá liquidar entonces el impuesto completo, con intereses y lo que proceda. No hay prescripción silenciosa con un título extranjero.
Errores frecuentes
- Pensar que hace falta «convertir» el testamento en español con un nuevo testamento. No es necesario: se usa el extranjero con los requisitos formales anteriores.
- Olvidar el certificado de últimas voluntades español. Muchos extranjeros con bienes aquí otorgan un segundo testamento en España, y la relación entre ambos debe revisarse.
- Dar por hecho que el testamento extranjero decide los impuestos. Decide el reparto; el impuesto lo deciden la residencia y la ubicación de los bienes.
- Esperar a tener todo para empezar. Los seis meses corren desde el fallecimiento.
Si heredas con un testamento otorgado en otro país, envíanos la copia, la residencia del causante y la de cada heredero en el formulario de sucesiones. Coordinamos con el profesional que designéis en el país del testamento para acreditar su ley ante el notario español.
Laura y Martín pidieron la prórroga en el cuarto mes, obtuvieron el informe de ley argentina y firmaron la aceptación en Madrid; Martín, con representante designado en España.
Estos expedientes a caballo entre dos países son el día a día de Salama Tax para sucesiones y donaciones, y la guía de herencias y donaciones internacionales resume las reglas fiscales.